Questo post continua la nostra serie sugli investimenti diretti all’estero per le imprese italiane che desiderano entrare nel mercato statunitense attraverso un’acquisizione o una fusione con un’azienda americana esistente. In questo post parliamo della joint venture transfrontaliera.
Tecnicamente, le joint venture possono essere meglio descritte come due o più parti che si uniscono per perseguire un obiettivo commerciale definito per un periodo di tempo determinato. Le joint venture possono assumere la forma di joint venture contrattuale o di joint venture azionaria[1]. Una joint venture azionaria implica l’apporto di capitale d’investimento e la costituzione di un’entità permanente. Come per ogni conferimento di capitale, il livello di rischio è maggiore, in quanto il capitale investito può essere rimpatriato solo attraverso la distribuzione degli utili o la cessione definitiva della quota di capitale. Pertanto, nel contesto di una joint venture di tipo equity, il partner italiano ha impegnato il proprio capitale e gli sono state assegnate azioni o quote di partecipazione nella joint venture ed è “al seguito” fino a quando non si verificano determinati eventi che ne determinano il destino finale.
Un’impresa italiana può entrare in una joint venture per una miriade di vantaggi che il partner americano può fornire, quali:
- Accesso al mercato statunitense e alle reti di distribuzione
- Accesso alle sue risorse di marketing e alla sua base di clienti
- Accesso al capitale e alle risorse tecnologiche
- Condivisione dei costi di avvio della produzion
- Condivisione di alcuni rischi materiali
- Unire le forze nei programmi di R&S
Questi sono solo alcuni dei tanti obiettivi che spingono un’impresa italiana a cercare un partner di joint venture.
D’altra parte, l’aspetto negativo fondamentale e i relativi rischi insiti in qualsiasi joint venture azionaria risiedono nella condivisione con il Venture Partner del controllo e della gestione dell’impresa comune. Il partner italiano non ha più completa autonomia e discrezione per quanto riguarda la direzione e la strategia dell’impresa. Proprio per questo motivo, il modo più sicuro per mitigare questo rischio negativo è lo sviluppo di un business plan intelligente e completo per la joint venture. L’importanza cruciale di questo documento non può essere sopravvalutata, poiché serve a lanciare e avviare l’attività della joint venture e, altrettanto importante, fornisce la tabella di marcia per la stesura dell’accordo definitivo di joint venture.
Le sezioni chiave di un business plan per joint venture sono le seguenti:
Obiettivo aziendale. Obiettivo aziendale. Il Piano deve indicare chiaramente l’obiettivo aziendale dell’impresa comune e contenere una dichiarazione chiara e inequivocabile della missione e della visione.
Initial Budget. The Plan should formulate a comprehensive budget covering the initial year as well financial projections over a defined term.
Bilancio inziale. Il Piano deve formulare un bilancio completo che copra l’anno iniziale e le proiezioni finanziarie per un periodo definito.
Scelta della forma societaria. Il Piano stabilisce la forma della joint venture azionaria in base alle leggi dello Stato in cui viene costituita. La joint venture può assumere varie forme, come una società a responsabilità limitata o una società di capitali, ognuna delle quali presenta un diverso trattamento fiscale.[2].
Capital Formation and Percentage of Qwnership. These are often the most difficult terms to agree upon wherein capital contributions may take the form of cash, debt or property, or a combination thereof. Of course, the contribution of property requires agreement upon the fair market value of the property being contributed
Formazione del capitale e percentuale di proprietà. Questi sono spesso i termini più difficili da concordare, in quanto i conferimenti di capitale possono assumere la forma di denaro, debito o proprietà, o una combinazione di questi elementi. Naturalmente, il conferimento di proprietà richiede un accordo sul valore di mercato equo della proprietà conferita.[3]. Una terza parte, come ad esempio un commercialista, può assistere nell’esercizio di valutazione. Per quanto riguarda la percentuale di proprietà, è chiaro che sarebbe preferibile che al partner italiano venisse concesso il controllo di maggioranza, in quanto ciò sarebbe associato al diritto di gestire l’impresa comune. Tuttavia, quando il controllo di maggioranza viene assegnato a un partner o all’altro, sono necessarie limitazioni alle decisioni aziendali fondamentali per proteggere il partner di minoranza. Queste limitazioni sono spesso definite “diritti di veto”, che richiedono il consenso del partner di minoranza per qualsiasi azione fondamentale da parte della maggioranza, come la nomina dell’amministratore delegato, le nomine dei consiglieri, l’emissione o la vendita di ulteriori azioni, la cessazione dell’attività, ecc.
Governo societario. Questa sezione del Piano stabilisce la formazione di un Consiglio di amministrazione, il numero di amministratori assegnati a ciascuna Parte e i relativi diritti di voto e procedure di governance.
Diritti e responsabilità. Il Piano deve definire con attenzione i rispettivi ruoli, doveri e responsabilità di ciascun partner.
Questioni fiscali. Il piano deve valutare le implicazioni fiscali per ciascun partner dell’impresa comune e per l’impresa comune stessa. Ciò richiede un’attenta pianificazione fiscale internazionale che tenga conto delle leggi e dei regolamenti fiscali pertinenti del domicilio di ciascun partner, nonché delle leggi in base alle quali l’impresa comune è organizzata. La pianificazione fiscale riguarderà anche le modalità e i termini di distribuzione degli utili, di restituzione del capitale o di liquidazione.
Gestione esecutiva. Il Piano designerà il team iniziale di gestione esecutiva, mentre il Consiglio di amministrazione sarà successivamente responsabile della supervisione della gestione esecutiva.
Diritti di proprietà intellettuale. Le licenze di proprietà intellettuale necessarie per le operazioni della joint venture saranno selezionate e richiederanno un accordo di licenza separato da allegare all’accordo di joint venture. Dovranno essere affrontate tutte le altre questioni relative alla PI, come la protezione delle informazioni riservate.
Trasferimento di azioni o partecipazioni. Il Piano delinea i diritti di trasferimento delle azioni e i termini specifici e le limitazioni di tali trasferimenti. In molti casi, il Piano stabilisce che non esiste il diritto di trasferire a terzi le quote della JV. Nel caso in cui una parte abbia il controllo di maggioranza, il Piano può specificare alcuni diritti di trasferimento, come il diritto di prelazione, il diritto di tag along o di drag along[4].
Stallo e risoluzione delle controversie. Le parti devono pianificare eventuali situazioni di stallo a livello di Consiglio di amministrazione o di azionisti e le relative modalità di risoluzione. In sostanza, una joint venture azionaria è simile a un “matrimonio” e come tale è spesso soggetta a un divorzio molto conflittuale. È quindi estremamente prudente pianificare in anticipo un eventuale divorzio. Pertanto, la situazione di stallo può essere risolta in vari modi, ad esempio attraverso la mediazione o l’arbitrato di terzi, o l’acquisto da parte di una delle due parti delle quote di partecipazione dell’altra, o la vendita dell’attività della joint venture. Indipendentemente dal modo in cui si risolve la situazione di stallo, la risoluzione deve avere una data di scadenza definita e il mancato raggiungimento di questo obiettivo comporterà lo scioglimento e la liquidazione della joint venture.
Una volta completato il Business Plan e ottenuto il via libera dei Partner all’organizzazione della joint venture, il Piano servirà a inquadrare la costruzione, la stesura e l’entrata in vigore dell’accordo definitivo di joint venture transfrontaliera.
[1] Ai fini del presente Post, non discutiamo la joint venture contrattuale, ossia quella in cui due o più parti conducono operazioni commerciali congiunte in conformità a un contratto o a un accordo scritto e non viene organizzata un’entità permanente.
[2]. Dal punto di vista fiscale federale degli Stati Uniti, una Società a Responsabilità Limitata è un’entità pass-through in cui tutti i profitti e le perdite passano direttamente ai suoi membri, mentre una C Corporation ha una struttura a doppia tassazione, cioè a livello di società e a livello di azionista.
[3] Nota: in nessun caso il contributo di capitale del partner italiano deve essere una licenza tecnologica. La capitalizzazione di una licenza di proprietà intellettuale comporterà la registrazione della licenza come attività nel bilancio dell’impresa comune e, in quanto tale, potrebbe essere soggetta alla portata dei creditori in caso di ristrutturazione o insolvenza dell’impresa comune, con conseguente perdita completa della tecnologia di valore del partner italiano. Piuttosto, i conferimenti di capitale nell’impresa comune dovrebbero essere versati in contanti e/o a debito e, una volta capitalizzati, il partner italiano può concedere liberamente in licenza la tecnologia in questione con un contratto di licenza separato e a condizioni di mercato con l’impresa comune, sottraendo così la licenza alla potenziale portata di qualsiasi creditore della joint venture.
[4] “Il diritto di prelazione è un diritto contrattuale di concludere una transazione commerciale con una persona o un’azienda prima di chiunque altro.
Il “diritto di tag-along” consente al socio di minoranza di unirsi alla vendita (“tag-along”) in qualsiasi vendita o cessione della società. Gli investitori di minoranza hanno diritto allo stesso prezzo e alle stesse condizioni dell’investitore di maggioranza quando le sue azioni vengono vendute.
Il “diritto di drag-along” consente all’azionista di maggioranza di costringere l’azionista di minoranza a partecipare alla vendita di una società.
